浅析中国古代法律的判例法特征

       浅析中国古代法律的判例法特征

    中国当代法制建设仍然受传统法律文化的制约，而中国古代法律具有鲜明的判例法传统。在当代，判例不是我国法律的渊源，但在司法实践中，判例却发挥着极其重要的作用。在社会迅速发展的过程中，新的法律问题层出不穷，成文法自身的缺陷也表现得比较明显，对判例法进行研究具有极强的现实针对性。在这种背景下，考察中国古代法律的判例法特征，能够为当代法制建设提供有益借鉴。

    研究我国古代法律的判例法特征，可以更加清晰地了解中国古代法律形式的演变，深入了解我国古代判例存在的原因、条件及价值，进而加深对于中国古代法律的特征的认识，并进一步理解传统法律文化对当代法制建设的影响，并从判例法角度为当代法制建设提供借鉴。

    选题研究现状

    我国法律史学界从多个角度对中国古代法律的判例法特征进行了讨论，学者主要从以下方面对该问题进行了论述：中国古代判例的存在形式、效力及发展演变情况；判例与制定法的关系；中国法律的判例法特征形成的原因；中国古代法律的判例法特征对当代法制建设的启示。

    总体上看，学术界就该问题进行专项研究的论著较少，往往是在论述其他相关问题时间接有所涉及；研究某一具体朝代中判例的论著比较多，从宏观的角度把握中国古代法律判例法特征的论著比较少；虽然对中国法律的判例法特征形成的原因作了一定解释，但切入点比较陈旧，原因分析比较肤浅；研究方法多拘泥于历史分析法，缺乏将中国古代的判例与英美法系国家的判例进行比较性研究的成果；关于古代判例法对当代法制建设的影响也缺乏辩证的分析，也未能提出更多的建设性意见。

    研究内容（包括基本思路、框架、主要研究方式、方法等）

    一、基本思路

    笔者将依据古籍资料，从中国古代法律中所存在的判例入手，阐述其发展历程，分析出其存在原因，以及其在中国古代法律体系中的地位、作用及价值，进而总结出中国古代法律的判例法在其整个发展过程中所体现出的特征。而后联系实际，结合我国最高人民法院判例在司法实践中的作用，分析中国古代法律的判例法特征对当代法制建设的影响及启示。

    二、主要研究方法

    1、比较分析法。通过将判例在中国古代法律中的地位与普通法中判例的地位进行比较，进一步揭示中国古代判例的特征、作用。

    2、案例分析法。通过对具体案例的分析，具体揭示案例对当时司法实践的影响，在古代法律中的地位。

    论文提纲(含论文选题、论文主体框架)

    浅析中国古代法律的判例法特征

    一、中国古代法律中的判例

    （一）中国古代法律中判例的发展历程

    从奴隶社会的法制入手，并从封建社会各朝代中撷取代表性法律形式，梳理出古代法律中判例法的演变情况，为后文的研究奠定基础。

    （二）判例在中国古代法律体系中长期存在的原因

    从立法技术、立法机关与司法机关的关系、中国人的思维方式等角度入手，分析判例在中国古代法律体系中长期存在的原因。

    二、中国古代法律的判例的地位与作用

    （一）例在中国古代法律体系中的地位

    主要从例与制定法的关系入手，分析判例在法律体系中的地位的变化情况。

    （二）例在中国古代法律体系中的作用

    在前文分析的基础上，结合个案分析例在中国古代法律运行过程中所起的作用。

    三、中国古代法律判例法特征的表现

    （一）以例破律

    从中国古代以例破律现象入手分析判例的法律效力。

    （二）判例集汇编

    从《折狱龟鉴》、《棠阴比事》、《名公书判清明集》等判例集汇编入手，分析统治者对判例效力的认识。

    四、古代法律的判例法对我国当代法制建设的启示

    （一）“混合法”的法律发展趋势

    在前文研究的基础上，分析在当代中国引入判例法的历史基础和可能性。

    （二）正确处理判例与成文法的关系

    结合中国古代以例破律的弊端，分析如何正确处理判例与成文法的关系。

    五、结语

    总结全文，对中国古代法的判例法特征进行概述，并简要阐述该特征对我国当代法制建设的启示。

    主要参阅文献

    [1]张晋藩.中国法制通史（第九卷）[M].北京:法律出版社,1997.501

    [2]公丕祥.中国的法制现代化[M].北京:中国政法大学出版社,2004.

    [3]郑英豪.清末修律的成功与失误[EB/OL].

    http://www.fszjfy.gov.cn/program/article.jsp?ID=10791,2007-10-20.

    [4]张德美.探索与抉择-晚清法律移植研究[M].北京:清华大学出版社,2003.100.

    [5] 张生.民国《民律草案》的起草及其主要成就[A].汪源扩主编法制史论丛第八辑[C].北京:法律出版社，2003.977-985.

    [6]张生.民国初期民法近代化－以固有法与继受法整合为中心[A].中国政法大学学报,2002.41.

    [7]张生.从沈家本到孙中山-中国法律的现代化变革[J].中国社科院研究生学报,2002,(1):61-67.

    [8]华友根.法制史论丛第八辑之袁世凯法律思想论略[M].北京:法律出版社，1999.201.

    [9]张珉.试论清末与民国的司法独立[J].安徽大学学报,2004.（5）:83-89.

    [10]张国福.关于北洋政府援用清末法律的依据问题[J].法学杂志,1986,（1）:24—26.

    研究进程安排(包括提纲、一稿、二稿、定稿起讫时间)

    1、完成开题报告、文献综述 2017.9.20-2017.10.20

    2、完成一稿 2017.11.1-2018.1.10

    3、完成二稿 2018.1.11-2018.3.20

    4、完成三稿 2018.3.21-2018.4.10

    5、完成定稿 2018.4.11-2018.4.20

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