法考民法小案例分析

1、甲与开发商乙签订《商铺认购意向书》约定：①甲向乙支付2000元意向金，取得商铺优先认购权。②销售均价为每平方米7000元，可能有1500元左右的浮动。③甲未在约定期限内认购的，视同放弃优先认购权，意向金将无息退还。合同订立后，甲支付了意向金。

【问】“意向金”是否为定金？为什么？

【本案】本案中的意向书不具有买卖合同主要内容，为预约。如果，当事人没有“排除定金性质的约定”（不买房，单倍退还），意向金即为预约定金。但是，由于当事人作出了“排除定金性质的约定”，故从其约定，意向金不是定金。

【总结】①定金辨认依据有二：一是依约为定金，包括“叫定金”或“没叫定金但明确定金内容”（双倍返还等）；二是依法为定金，即认购书不具有买卖合同主要内容，认购书为预约，认购金为预约定金。②反之，既无约定依据、又无法定依据，甚至明确约定“不是定金”（即本案）的，不是定金。

2、甲未如期交货，乙付款期至，能否不付款？为什么？

【模版】①【判断】可以。②【理由】乙可基于先履行抗辩权不付款。（写明关键词，无需援引法条，无需对关键词解释。简洁准确）③【理由说明】本案中，甲为先履行方未如约履行，乙为后履行方享有先履行抗辩权。（如有时间，可结合案情，简单说明理由）

3、1日，甲借给乙100万元。5日，甲将债权转让给丙，未通知乙。10日，乙经甲同意，把债务转让给丁。15日，甲将债权转让之事通知乙。20日，丁向甲偿还100万元。

【问】

①10日后，谁是债权人、债务人？为什么？

②20日，丁向甲偿还，是不是第三人代为履行？为什么？

③20日后，谁是丙的债务人？为什么？

要点～债权让与，要向债务人通知。否则，不知情的债务人可相信债权并未转让。据此相信所谓的行为，包括债务转让征得原债权人同意，及向原债权人履行等，均属有效。

来源：厚大法考民法张翔老师

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