两对夫妇酒后换妻，一人因自身原因未能完成怒而报警，如何评价？

　　【基本案情】48岁的韩某到同龄的薛某家做客，两人喝了近两斤白酒后，醉意正浓的薛某提出交换妻子。此提议得到韩某认可。随后，韩某在薛某家与其妻子发生了关系。可是薛某因自身的原因，未能与韩某的妻子发生关系。酒醒之后他认为自己吃了大亏，越想越生气，于是打电话报警。后来警方对薛某的妻子进行精神鉴定，结论是她没有认识和控制自己行为的能力，无性认知能力。

　　

　　本案例源自于刑事审判参考，笔者对原案例稍作改编，略去相关情节，但仍尊重了原案件的基本事实，不会影响案件定性。本文对案件的分析基于所有案件事实已查清，据以定罪量刑的证据已确实、充分，且只对案件定性作出分析，不涉及量刑及证据运用。以下结合案例，根据刑法相关规定，展开分析，敬请指正和讨论。

　　韩某与薛某及其妻子们达成的换妻协议，因违反公序良俗而无效，这是从契约的效力方面来说的，但是这是一个无效的约定，在刑法上可以被作为被害人承诺而阻却强奸罪的成立。

　　强奸罪侵犯的法益是妇女性的自己决定权，其内容为妇女与谁、何时、何地、以何种方式发生性的决定权。对于具有完全行为能力的妇女来说，有权作出放弃对自己性的决定权的承诺，该项承诺为有效的承诺，视为妇女同意与该男子在这个时间这个地点以这种方式发生关系，否定强奸罪的成立。

　　

　　本案中，韩某、薛某及韩某妻子都是精神正常的完全行为能力人，韩某妻子有权放弃自已性的决定权，如果薛某与韩某妻子发生了关系，因有效的被害人承诺，阻却强奸罪的成立，薛某不可能构成强奸罪。问题是，本案中，因薛某自身的原因未能与韩某妻子发生关系，当然不存在强奸的问题。

　　本案重点在于薛某妻子，经鉴定系无性认知能力的精神病人，而韩某却与其发生了关系，无性认知能力的精神病人根本没有放弃自已性的决定权的能力，其对自已性的承诺无效，因此，本案中，韩某涉及刑法责任的问题，以下分析。

《刑法》第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
　　

　　强奸罪是采取暴力、胁迫或其他手段，违背妇女意志，强行与其发生性关系的行为，本罪侵犯的法益是妇女性的自已决定权。

　　暴力、胁迫或其他手段为强奸罪的手段行为，行为人正是通过对被害妇女实施暴力、胁迫或其他手段，使得被害妇女处于不敢反抗、不能反抗或不能反抗的状态，与其发生关系，这也足以说在此手段下，已经违背了妇女意志，因此，强奸罪的手段行为与违背妇女意志系表里关系。

　　这里重点讨论与本案有关的其他手段，强奸罪的其他手段多种多样，如利于妇女醉酒、病重、利用迷信、假冒妇女老公等，均为强奸罪的其他手段行为，被害妇女在这种状态下，处于不能反抗或不知反抗的状态，其中，无性认知能力的精神病人，由于其对自己性的决定权放弃的承诺无效，因此，无论这样的妇女是否同意，与其发生关系的，涉嫌强奸罪。

　　本案中，薛某妻子系无性认知能力的精神病人，她根本没有对自已性的承诺能力，即使当时她表示同意，也为无效的被害人承诺，不阻却强奸罪的成立，因此，本案中，韩某涉嫌强奸罪。

　　以上分析基于韩某、薛某及其妻子们，在薛某家中发生淫乱事件，从目前我国法律规定来看，这样的行为并不违法，虽然违背公序良俗，有违道德，但仍属个人隐私的范畴。

　　但是如果换一个地点，本次事件发生在酒店、旅馆等公共场所，本案中，除了薛某妻子因无行为能力的精神病人外，其他三人恐怕会触犯刑法中的一个罪名：聚众淫乱罪

《刑法》第三百零一条聚众进行淫乱活动的，对首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。
引诱未成年人参加聚众淫乱活动的，依照前款的规定从重处罚。　　

　　聚众淫乱罪，是指聚集男女多人在公共场所进行集体淫乱的行为，本罪侵犯的法益是公共秩序。

　　聚众是指纠集多人于一定时间聚集于同一地点。众指三人以上，含三人 。如果仅有两人，不能构成本罪；淫乱是指违反道德规范的性交行为，但除此之外，还应包括其他刺激、兴奋、满足性欲的行为，如聚众从事手淫、口淫、鸡奸等行为。而对于这种行为并不限于男女异性之间。行为人聚众从事这种淫乱行为的，也构成本罪，可见从理论上本罪的众人并不必然以同时含有男女二性为必要。

　　之所以在家中进行的类似行为难以认定为聚众淫乱罪，因为家是私人生活的场所，不会随时可被第他人看到或听到，不会影响人们对良好秩序的法感情，与公共秩序关联性较小或无关，因此，这样的行为不会侵犯到公共秩序，不会侵犯刑法保护的法益，因此，不构成聚众淫乱罪。

　　如果这样的行为发生在酒店、旅馆等公共场所，随时有被其他人感知的可能，因此，类似行为会扰乱公共秩序，侵犯刑法保护的法益，涉嫌聚众淫乱罪。

　　

　　结语：良好的社会秩序是靠法的维护，及人们自觉行动而建立起来的，人与人、人与自然和谐共生的良好状态。公序良俗、道德规范要求人们具有高尚的情操，法规范给人们提供最低的行为标准。良好的社会交往秩序是公共秩序的重要组成部分，那些有违社会公德，违背公序良俗、有伤风化的不良行为，在特殊情况下，虽然不被法尤其是刑法所规制，但这样的行为仍失去做人的底线，不值得提倡。本案中，虽然发生在家中的聚众淫乱行为，尚不能被刑法所规制，可是由于薛某妻子系无行为能力、无性认知能力的精神病人，无性的承诺能力，因此，本案中，韩某涉嫌强奸罪。

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