以亲缘关系定性、从财产继承分析——代孕背后的法律纠纷

2021年1月18日，女明星郑爽被曝出其与前男友张恒在美国通过代孕的方式有了两个孩子，且在连续曝光的一段录音中，听到她打算弃养的信息。郑爽代孕弃养事件曝光后，引起轩然大波。郑爽凉了，代孕一词火了，代孕行为会引起哪些法律问题，弃养行为会涉及哪些法律责任，让我们一探究竟。

一、什么是代孕行为

打开百度搜索，出现一则温馨提示：子宫不是商品，生命更不能交易。

我国现有法律并未直接明确界定代孕行为的定义。目前在理论与实践中的通说认为：代孕，是指有生育能力的女性（即代孕母亲）借助现代医疗技术（人类辅助生殖技术及其衍生技术），将受精卵植入子宫内，为他人（委托方）妊娠、分娩的行为。

实践中，代孕一般包括三种方式：

第一种，有父无母者，父亲提供精子，代孕机构在卵子库中寻找符合条件的供卵者的卵子进行人工授精，形成胚胎后植入代孕母亲的子宫里。

第二种，有母无父者，母亲提供卵子，代孕机构在精子库中寻找符合条件的精子，形成胚胎后植入代孕母亲的子宫中。

第三种，父母双全者但不想自己怀孕的，即张恒郑爽类型，由男女双方提供精子卵子，将受精卵植入代孕母亲的子宫中。

上述无论哪一种方式，均被我国法律所禁止。但是近几年，代孕引发的诸如代孕合同履行、代孕子女的抚养权、监护权及继承权等民事纠纷不断。

二、关于代孕子女的亲子关系和法律地位

关于代孕子女的亲子关系法律地位，现有法律没有明确规定。理论上主要有四种学说：

1、血缘说。认为提供精子和卵子的人成为子女法律意义上的父母，其理论依据系基因遗传学角度来确定父母身份。

2、分娩说。认为基于传统民法的分娩者为母原则，应根据分娩事实确定代孕子女的母亲。

3、契约说(或称人工生殖目的说)。认为根据代孕契约，双方在从事此种人工辅助生殖之前已经同意由提供精卵的夫妇成为子女的父母，法律应当尊重当事人的意思自治。

4、子女利益最佳说。将人工生殖子女的父母认定视为类似于离婚或未婚男女对子女监护权归属的争执，而以该子女最佳利益作为最终认定标准。

笔者认为，关于血缘说，虽基因一致，但因缺少孕育和怀胎的过程，有违我国的伦理观念；关于分娩说，我国法律倾向于分娩为母原则，但因代孕子女非代孕母亲卵子，虽有孕育和分娩过程，但缺少遗传学的基因联系，代孕行为一般基于交易，代孕母亲和出生子女之间亦缺乏情感；关于契约说，虽为意思自治，但因涉及人体器官和身份，违反公序良俗。关于子女利益最佳说，目前尚无法律规定，但在我国上海的一起监护权案例【(2015)沪一中少民终字第56号】中，适用了儿童利益最大原则。

正是因为代孕行为违反了我国的伦理道德，损害了公序良俗，对其亲子关系认定见解不一，因此，我国法律明确禁止代孕。但是目前的社会现状是，虽然代孕被禁止，但由于潜在的社会需求，代孕子女的存在已是客观事实，代孕行为的违法性并不导致孩子丧失应有的法律权利，代孕子女的合法权益都应当受到法律保护。包括抚养、监护、财产继承等问题。

三、代孕子女的抚养问题

我国法律规定，父母对子女有抚养教育义务。对于代孕子女，如已经在境外获得合法亲子关系，或境内通过亲子鉴定证明、出生证明等有关部门出具的文件获得亲子关系，即为法律中规定的父母和子女。这便意味着，从孩子出生开始，父母对子女具有抚养和教育的义务。因此，假设孩子和郑爽在境外取得合法母子关系，即为代孕子女法律意义上的母亲。

针对郑爽准备弃养的行为，我国法律规定，负有扶养义务的人，对年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人拒绝扶养，情节恶劣的行为，构成遗弃罪。因此，如果因郑爽的弃养行为导致孩子受伤、死亡或流离失所等严重后果时，可能构成遗弃罪。

另外，从我国法律承认的分娩说角度来分析，代孕母亲和孩子之前属于自然血亲下的母子关系，依然具有亲子关系。因此，也应当履行母亲应尽的抚养义务。

如果双方对孩子的监护权产生争议，按照目前司法裁判思路，法院一般秉承儿童利益最大利益原则，尽量从保护未成年子女的利益出发，确定孩子的监护权归属。

四、代孕子女的继承问题

即使代孕行为不合法，但不应影响代孕子女的民事权利。关于代孕子女的继承权，目前仍未出台相关法律规定或司法解释。笔者更倾向于为保护代孕子女利益，可以参照人工体内受精所产生的继承纠纷的司法裁判思路，如在婚姻存续期间，委托他人代为生育，那么代孕子女应当认定为委托人的婚生子女。在此种情况下，按照民法典的继承编进行遗嘱或法定继承。

借用一则裁判文书中的内容：代孕子女非可流通的物品，无法用价值衡量，人工生殖技术的运用亦应当在法律规定的范围内解决不孕不育者的痛苦，而非实现一己私利。

莫将生命和交易划上等号，最低的道德，法律亦不能容忍！代孕既不合法，还会让一个无辜的新生命面对众多质疑。当然法律永远会为受到不公平的个体亮出正义之剑，只是这样对于一个本该被公平对待的生命过于沉重。孕育本是让生命完整的一部分，虽然历经疼痛，但却成就了母爱的伟大。代孕不仅让母亲的定义模糊，游离于法律之外，更可悲的是让人世间缺少了那份最宝贵的爱！

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